注冊會計師侵權(quán)責(zé)任探析

    近年來，有關(guān)中介機(jī)構(gòu)民事責(zé)任的案件不斷增加，其中最令人關(guān)注的當(dāng)屬注冊會計師的侵權(quán)責(zé)任問題。本文擬就此問題展開討論。 

　　一、注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的概念及特點 

　　注冊會計師侵權(quán)責(zé)任，是指注冊會計師對在執(zhí)業(yè)過程中由于過錯，違反法律規(guī)定的義務(wù)，以作為或者不作為的方式，給委托人或第三人造成損害，由其所在的會計師事務(wù)所承擔(dān)的民事責(zé)任。其特點是： 

　�。ㄒ唬┳�冊會計師侵權(quán)責(zé)任限于注冊會計師執(zhí)業(yè)范圍。注冊會計師執(zhí)業(yè)以外的行為，以及非注冊會計師的行為，均不導(dǎo)致注冊會計師侵權(quán)責(zé)任。 

　�。ǘ�）注冊會計師侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則應(yīng)為過錯責(zé)任原則，不應(yīng)適用特別侵權(quán)的無過錯責(zé)任原則。 

　�。ㄈ�）注冊會計師侵權(quán)責(zé)任以注冊會計師未履行對委托人的應(yīng)盡義務(wù)或造成委托人、第三人的利益損害為條件。 

　�。ㄋ模┳�冊會計師侵權(quán)責(zé)任屬于民事責(zé)任。注冊會計師侵權(quán)責(zé)任具有了民事責(zé)任的一般特點，即具有以民事義務(wù)為前提，強(qiáng)制性、相對性、財產(chǎn)責(zé)任為主的特點。 

　�。ㄎ澹┳�冊會計師侵權(quán)責(zé)任的行為主體與責(zé)任主體相分離。《注冊會計師法》第１６條第１款規(guī)定：“注冊會計師承辦業(yè)務(wù)，由其所在的會計師事務(wù)所統(tǒng)一受理并與委托人簽訂委托合同。”第２款規(guī)定：“會計師事務(wù)所對本所注冊會計師依照前款規(guī)定承辦的業(yè)務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任�！庇纱丝梢姡�注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的行為主體是注冊會計師，責(zé)任主體是會計師事務(wù)所。 

　　二、注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則 

　　一般而言，法律上對于侵權(quán)的民事責(zé)任存在兩種歸責(zé)原則，即過錯責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則。在過錯責(zé)任原則下，當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任以存在主觀過錯為前提。如果當(dāng)事人主觀沒有過錯，即便造成了事實上的侵權(quán)行為，也不必承擔(dān)民事責(zé)任。過錯責(zé)任原則被廣泛適用于民事侵權(quán)行為的絕大多數(shù)領(lǐng)域，只有在法律有特別規(guī)定的特殊侵權(quán)行為中才適用無過錯責(zé)任原則。無過錯責(zé)任原則的特點是民事責(zé)任不必以當(dāng)事人存在主觀過錯為前提，只要其他條件成立，不論當(dāng)事人是否存在主觀過錯，都必須承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 

　　那么中國現(xiàn)行法律對于注冊會計師侵權(quán)責(zé)任又確立了何種歸責(zé)原則呢？ 

　　我國《民法通則》第１０６條第２款明確規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家和集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任�！痹摋l第３款則指出：“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”該條確定我國民法在追究行為人侵權(quán)民事責(zé)任時，以過錯責(zé)任為普遍原則，只有在法律特別規(guī)定時才適用無過錯責(zé)任原則，凡是法律無特別規(guī)定的，民事侵權(quán)均應(yīng)適用過錯責(zé)任原則。由于現(xiàn)行法律并未對注冊會計師民事責(zé)任特別做出相反規(guī)定，因而應(yīng)當(dāng)推定適用過錯責(zé)任原則。 

　　《注冊會計師法》第２１條特別強(qiáng)調(diào)注冊會計師在“明知”或“應(yīng)當(dāng)知道”的主觀狀態(tài)下不得從事法律禁止的行為，由此可見，注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則。 

　　三、注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成 

　　一般認(rèn)為，注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件有四個，即：違法行為、損害事實、因果關(guān)系和主觀過錯。 

　�。ㄒ唬┻`法行為 

　　違法行為，是指注冊會計師違反法定義務(wù)而實施的作為或不作為。通常包括：泄露其從執(zhí)業(yè)活動中獲得的委托人或者利害關(guān)系人的商業(yè)秘密；出具虛假或不實的審計報告或其他證明性文件等行為。 

　　注冊會計師的法定義務(wù)是什么呢？《注冊會計師法》第１９條至第２２條作出了具體規(guī)定。同時，《注冊會計師獨立審計基本準(zhǔn)則》第８條規(guī)定：“按照獨立審計準(zhǔn)則的具體要求出具審計報告，保證審計報告的真實性、合法性是注冊會計師的審計責(zé)任�！薄罢鎸嵭浴币�求注冊會計師出具的證明文件與委托人的客觀實際情況相符；“合法性”要求注冊會計師的審計程序應(yīng)當(dāng)遵循審計準(zhǔn)則，它不僅指審計報告的編制和出具在形式上符合法律法規(guī)的要求，而且審計活動要嚴(yán)格按照審計準(zhǔn)則規(guī)定的方法和程序進(jìn)行，形成正確的審計意見。“真實性”與“合法性”共同構(gòu)成注冊會計師在審計業(yè)務(wù)中必須遵守的法定要求，缺一不可。 

　�。ǘ�）損害事實 

　　損害事實，是指注冊會計師的違法行為致使委托人或其他利害關(guān)系人造成了經(jīng)濟(jì)或其他方面的損害。委托人是指委托會計師事務(wù)所進(jìn)行審計、驗資、會計等專業(yè)服務(wù)的人。其他利害關(guān)系人是指與委托人進(jìn)行交易或其他民事活動的人，而且此項交易或者民事活動應(yīng)當(dāng)與注冊會計師所承辦的委托事項具有直接或間接的聯(lián)系，因此有時也稱相關(guān)第三者。 

　　損害事實作為注冊會計師侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件之一，是由兩個要素構(gòu)成的，一是權(quán)利被侵害；二是權(quán)利被侵害而造成的利益受到損害的客觀結(jié)果。在實踐中常見的損害事實包括：買賣合同中的賣方或投資關(guān)系中的出資人因利用注冊會計師出具的虛假驗資報告而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失；股票購買者因利用注冊會計師出具的虛假審計報告而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失；虛假評估報告的利用人造成的經(jīng)濟(jì)損失等。 

　�。ㄈ�）因果關(guān)系 

　　因果關(guān)系，是指違法行為作為原因，損害事實作為結(jié)果，在它們之間存在的前者引起后者，后者被前者引起的客觀聯(lián)系。 

　　在侵權(quán)行為中，因果關(guān)系表現(xiàn)為多種形態(tài)，包括“一因一果”、“一因多果”、“多因一果”和“多因多果”。目前，注冊會計師侵權(quán)責(zé)任中更為關(guān)注的，應(yīng)為“多因一果”。在注冊會計師侵權(quán)行為中，其審計責(zé)任和委托人的會計責(zé)任及其他責(zé)任為多因，結(jié)果是虛假反映了企業(yè)當(dāng)期的財務(wù)會計信息，應(yīng)根據(jù)原因力大小確定其責(zé)任分擔(dān)。一般認(rèn)為，委托人的會計責(zé)任為主要責(zé)任，而注冊會計師的審計責(zé)任為次要責(zé)任。 

　　（四）主觀過錯 

　　注冊會計師的主觀過錯分故意和過失兩種。所謂故意，是指注冊會計師明知自己違反法律、法規(guī)、職業(yè)道德或執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的行為會對委托人或其他利害關(guān)系人造成損害后果，仍然希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。過失，是指注冊會計師在執(zhí)業(yè)時未恪盡職守，未盡到應(yīng)有的職業(yè)關(guān)注。要認(rèn)定一個職業(yè)人士在執(zhí)業(yè)過程中是否存在過失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)“一個具有相同職業(yè)技能并且審慎盡職的第三人在同等條件下能否合理地做出或采納同樣的執(zhí)業(yè)行為”進(jìn)行判斷。而注冊會計師是否盡到“審慎盡職”義務(wù)，并采取“合理的”執(zhí)業(yè)行為，最直接最適當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)當(dāng)然應(yīng)以其是否遵守執(zhí)業(yè)規(guī)范——獨立審計準(zhǔn)則的規(guī)定為依據(jù)。 

　　注冊會計師主觀過錯的程度可以分為一般過失、重大過失和欺詐三種。 

　�。保�一般過失，是指注冊會計師在執(zhí)業(yè)中不能嚴(yán)格遵守審計準(zhǔn)則和法定的注意義務(wù)，導(dǎo)致對審計事項的部分錯誤表達(dá)，但尚未對社會當(dāng)事人造成損失危害，或雖造成損失危害，但損失和危害不大。 

　�。玻�重大過失，即注冊會計師在執(zhí)業(yè)中明顯違反法律法規(guī)、國家政策，或違反審計準(zhǔn)則和法定的注意義務(wù)，違背職業(yè)道德，對審計事項的表述有根本性的錯誤，對當(dāng)事人和社會造成了較大的損失和危害，在社會上造成較大的影響。 

　�。常�欺詐，是指注冊會計師在執(zhí)業(yè)中明知財務(wù)報告、會計資料及有關(guān)材料不真實，故意作出虛假或失實的證明和結(jié)論的行為。 

　　對注冊會計師執(zhí)業(yè)過錯按程度不同和情節(jié)輕重作出區(qū)別，有助于分清責(zé)任的大小，從而作出恰當(dāng)?shù)奶幚怼?nbsp;

　　四、注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的對象范圍 

　　注冊會計師侵權(quán)責(zé)任的對象既可能是委托人，也可能是委托人之外的其他利害關(guān)系人或稱第三人。對“其他利害關(guān)系人”的范圍一直是人們討論的熱點，也是司法實務(wù)中的難點。 

　　我國《注冊會計師法》第４２條規(guī)定：“會計師事務(wù)所違反本法規(guī)定，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任�！薄�證券法》第２０２條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的……造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任……”由此可見，我國法律雖然已經(jīng)規(guī)定注冊會計師對第三人的責(zé)任，但沒有明確涉及第三人的范圍。１９９６年４月４日，最高人民法院《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗資證明應(yīng)如何處理的復(fù)函》（最高人民法院法函［１９９６］５６號）公布后，各地法院在處理經(jīng)濟(jì)糾紛案件時，因原告申請或人民法院依照法律規(guī)定，將出具虛假驗資報告的會計師事務(wù)所追加為訴訟當(dāng)事人，致使近幾年將注冊會計師列為第七被告、第八被告的現(xiàn)象時有發(fā)生，引發(fā)了注冊會計師行業(yè)不小的震動，爭議的焦點在于第三人的范圍。筆者認(rèn)為，對第三人的范圍不應(yīng)作過寬的解釋，應(yīng)界定為：有資格作為原告提起訴訟的“第三人”是指會計師事務(wù)所所指派的審計人員在從事審計活動時按照審計目的和一般審計人員標(biāo)準(zhǔn)可以確定或者可以預(yù)見到的因利用了重要事項或者內(nèi)容虛假、誤導(dǎo)、不實的證明文件而遭受損失的自然人、法人或其他組織，包括受益第三人和可預(yù)見受益第三人。受益第三人是指在合同中載明的受益人，但并不是合同的要約人或承諾人。例如，在業(yè)務(wù)約定書中寫明的審計目的是為了獲得銀行貸款，那么銀行就應(yīng)被認(rèn)為是受益第三人。一般情況下，受益第三人被視為與審計客戶（委托人）有同等的權(quán)利，即使注冊會計師只發(fā)生一般過失，也應(yīng)對其承擔(dān)責(zé)任�？深A(yù)見受益第三人主要是指一些有限的潛在的使用財務(wù)報表的團(tuán)體或階層的成員，注冊會計師一般能意識到其存在，但不要求知道該團(tuán)體的具體情況�？深A(yù)見受益第三人也有權(quán)向失職的注冊會計師追索損失。 

　　注冊會計師侵權(quán)責(zé)任問題，關(guān)系到廣大投資者合法權(quán)益的維護(hù)，關(guān)系到注冊會計師行業(yè)的發(fā)展，因此，需要進(jìn)一步深入研究這個問題。